Нотариат

1. Понятие нотариата и его цели.
Понятие многозначно.
- нотариат – система органов и должностных лиц, включающую нотариусов и иных лиц, наделенных в соответствии с законом правом совершения нотариальных действий.
- учебная дисциплина, предмет которой – изучение вопросов нотариального производства и деятельности его участников.
- система законодательства, нормами которого регулируется нотариальная деятельность.
Буквально нотариус – писец-скорописец.
Нотариат – система органов и должностных лиц, осуществляющих нотариальные действия. Ключевым в определении поставлены органы и должностные лица. По действующему зак-ву нотариальные действия могут совершать не только нотариусы (консулы за границей, например).
Нотариальное действие – легальное определение не очень удачное. В ГК говорится о нотариальном удостоверении сделки (ст. 163) – осуществляется путем совершения удостоверительной надписи нотариусом, имеющим право ее содержать. Но нельзя сводить все к удостоверению, это то же, что судопроизводство сводить к вынесению решения.
Задача нотариуса не просто проставить надпись, смысл деятельности не в простом удостоверении. Удостоверяется, что сделка соответствует закону, нотариус проверил личности сторон, убедился, что они дееспособны, убедился в происхождении товара, которая перешла. Подписью нотариус гарантирует все вышесказанное.
Традиционно нотариально удостоверялись наиболее важные сделки: переход права собственности на недвижимость и дорогую движимость (СССР), переход имущественных масс по наследству (завещание), брачный договор, оборот ЦБ (удостоверение неплатежа – протест ЦБ). Сейчас по желанию сторон любая сделка может быть обличена в нотариальную форму.
- Нотариус обеспечивает правовую защиту, предупреждая споры и способствуя погашению будущих конфликтов. Тем самым он является помощником правосудия, поскольку его деятельность снижает спорность отношений гражданского оборота.
- Он является советником сторон, помогая выявить их волю, создает письменные акты в квалифицированной форме, имеющие особую доказательственную и в ряде случаев исполнительную силу.
- нотариус способствует процессам правовой глобализации, защите прав в новых сферах предпринимательской деятельности и информационных связей, выполняет функции арбитра и примирителя. Возрастает роль нотариуса в поддержке отправления правосудия, снижении стоимости юридических услуг и экономичности правовой системы.
Предустановленные док-ва. Например, свидетели наблюдали какой-то факт – передача дела. Они не знали, что будут свидетелями. Предустановленные док-ва – те, которые были созданы сторонами до начала спора для обеспечения в случае спора себя док-вами. Например, письменная форма договора. Процесс отдает предпочтение предустановленным док-вам. Чтобы получить сильное док-во в ходе процесса, участники оборота заинтересованы в получении официального письменного док-ва. Задача нотариуса – работать с письменными док-вами, он как раз придает док-вам квалифицированную форму. Это делается не просто путем надписи, но целой процедуры.
Если нотариальный документ совершен, то по нему можно осуществить взыскание в упрощенном процессуальном порядке. В некоторых странах он является исполнительным документом – т.е. вообще можно в суд не обращаться.
Нет четкой иерархии док-в, что не очень хорошо.

2. Нотариус как юридическая профессия.
У нас нотариат дуалистичен – государственный нотариат (нотариусы-служащие, чиновники) и нотариатом занимаются лица свободной профессии, но тоже под контролем государства. Последняя система организации выгодна гос-ву: оно не тратит деньги из бюджета.
Вне зависимости от формы организации нотариат – публично-правовая функция, он не может заниматься пд.
Нотариат входит в систему оказания бесплатной юридической помощи гражданам. Во многих странах эта составляющая нотариата выходит на первое место.
Моменты нотариальной деятельности:
1) Нотариусы обеспечивают квалифицированное значение доказательств. Есть обязательные случаи нотариального удостоверения.
2) Нотариус работает в бесспорной юрисдикции. Его задача – удостовериться, что спора по совершению нотариального действия нет.
3) Повышенные квалификационные требования к профессии. В большинстве стран, в России в том числе, для нотариусов установлено специальное образование (не просто высшее) – вводится усложненный порядок, предполагающий теоретическое и практическое образование.
4) Нотариус работает в публичной сфере, находится на службе государства и общества. Поэтому нотариус не вправе заниматься только прибыльными делами, он должен заниматься с любым гражданином, который к нему обращается (у некоторых лиц есть льготы и т.п.).
Нотариусы подвергаются особому контролю государства. Основные условия работы определяются ФЗ. Контролируют деятельность нотариусов как профессиональные сообщества нотариусов, так и гос-во.
Нотариусы д.б. членами нотариальной палаты.
У нотариусов есть нотариальный архив, который носит публично-правовой характер. Они должны нести расходы по его содержанию.
Применяется презумпция знания всего зак-ва, специализация не допускается.
5) Для нотариуса требуются и личные характеристики. Должен быть аккуратным, четким – это работа с бумагами, а не только людьми.
Контакт нотариуса и клиента носит публичный, а не частноправовой характер. Нотариус должен учитывать интерес не обратившегося клиента, а публичный интерес, интерес и контрагента клиента.
Все тарифы нотариуса четко прописаны и отступить от них нельзя.
Количество нотариусов ограничивается в отличие от кол-ва адвокатов, например. Видимо, это связано с публично-правовым статусом и установленными тарифами.
6) нотариусов, занимающихся частной практикой, в системе латинского нотариата характеризует работа в режиме самофинансирования и самостоятельная организация своей деятельности. Вместе с тем нотариусы подотчетны и подконтрольны как государственным органам, так и органам нотариального сообщества. Основные условия работы нотариуса определяются федеральными законами, которые определяют как компетенцию нотариуса, так и основные составляющие его деятельности.

3. Место нотариата в правовой системе России и среди органов гражданской юрисдикции.
Нотариат относился и относится к органам гражданской юрисдикции в широком смысле этого слова. Сейчас он в ведении министерства юстиции. Так же как и адвокаты. Раньше, в советское время нотариат относился к судебному ведомству, нотариусы оценивали это положительно, сейчас есть предложения передать нотариат в ведение судебного департамента.
Соотношение нотариата и суда. Из органов юстиции нотариат ближе всех к суду. С другой стороны, нотариусы приблизились к органам государственной регистрации.
Общее. Нотариусы и судьи работают в публично-правовой сфере, осуществляют функции от имени РФ (как суды, так и нотариусы).
Есть общие принципы организации нотариата и суда. Например, независимость и подчинение только закону (схожесть, правда, только в названии, а по сути они разные).
Различия. Судебное зак-во – в ведении РФ, а зак-во о нотариате – в совместном ведении. Например, в СПб введена специальная бумага (защитная) для нотариальных документов.
Правосудие осуществляется только судом. А нотариальная деятельность может осуществляться не только нотариусами.
Дела особого производства и приказ приближены друг к другу. Некоторые дела могут кочевать из компетенции нотариуса к суду и наоборот.

Зейдер считал, что гражданский процесс есть везде, где работают материальные нормы, поэтому нотариат им отнесен к гражданскому процессу. С ним многие не согласились. Сейчас к гражданскому процессу относят судебную деятельность. Но в основном изучением нотариата занимаются процессуалисты. Хотя за границей его больше изучают материалисты (гражданское право). Ференс: это ближе к административному праву, т.к. нотариат входит в систему госорганов.
Ярков В.В. считает, что нотариат представляет собой отдельную отрасль права, которая включает также нормы других отраслей (финансового, налогового права, гражданского процесса и др.). В некоторых странах так и есть, например, во Франции. У нас начало обособления зак-ва о нотариате есть – единый, кодификационный акт. В некоторых странах так и есть, например, во Франции. У нас начало обособления зак-ва о нотариате есть – единый, кодификационный акт.


4. Законодательство о нотариате.
Ст. 72 Конституции относит нотариат к совместному ведению. Основы зак-ва о нотариате 1993 - кодифицированный акт. Его предполагали менять, но не поменяли и они до сих пор действуют. Было несколько проектов, в 1996 году проект прошел все стадии, но президент не подписал. Сейчас тоже уже года 3 ходит проект. 109 статей в Основах. Это основной законодательный акт в области нотариата.
В некоторых субъектах РФ приняты законы о нотариате (Нижегородская области, Смоленская область, Республика Башкортостан, вроде, Мурманская области и все!). Содержание этих актов очень незначительно, около 10 статей всего. Обычно решают какой-нибудь один вопрос. Более-менее приличный закон – в Смоленской области.
Подзаконные акты. Есть несколько указов президента: об использовании государственного герба в печати нотариуса. ПП о порядке утверждения и уплате сбора за выдачу лицензии на осуществление нотариальных действий. Большое значение имеют акты Минюста. Инструкция о совершении нотариальных действий 1988 – хороший акт, но с 2000 действуют методические рекомендации 15.03.2000.
Есть акты субъектов РФ. Например, у нас есть акт, который решает вопрос об использовании нотариусами специальной бумаги.
Есть акты о принятии экзаменов, прохождении стажировок (в виде совместных постановлений госоргана и общественной организации – что это вообще такое?). Некоторые из этих актов не были опубликованы.
Некоторые выделяют другие источники. Например, судебная практика. КС и Европейский суд по правам человека – их надо точно учитывать. 19.03.1998 КС проверял конституционность отдельных положений зак-ва о нотариате, истолковал некоторые нормы, исчезли споры. Вопрос начисления страховых взносов нотариусов также решал КС. Положения Европейского суда по правам человека Ференс воспринимает со скептицизмом. Вообще нельзя было закреплять верховенство его постановлений, а депутаты вообще просто не знали практики суда, а такое установили. Две точки зрения в отношении прецедента Европейского суда. 1) Учитывать всю практику суда. 2) ВС РФ в постановлении о применении норм иностранного права: те прецеденты обязательны, которые вынесены в отношении России. В отношении российского нотариата судом ничего не вынесено.
Межд соглаш. Нотариусы исп двууст соглаш (между Россией и Польшей, например, - признают в качестве исполн док-та док-т, удост нотариусом). Конв в рамках СНГ, Минск К. тоже касается вопросов нотариата. Есть согл-ие с Италией. Гаагская конвенция о легализации документов. Некоторые авторы пишут, что для России являются обязательными акты международного союза латинского нотариата. Это неправительственная организация, объединяющая нотариусов. Вступила туда не РФ, а нотариальная палата РФ. Т.е. это м.б. только рекомендательные акты.

5. Нотариат и суд.
Отличие нотариусов от судей:
1. самостоятельность судебной власти: судьи ее представляют. Судебная власть разделена на 3 ветви (ВС, КС, ВАС): конкуренция при применении одного и того же законодательства. Нотариусы отдельной ветви власти не представляют. Независимость нотариусов: общественная организация с особым публичным интересом, не связанным с государственным интересом. Они не включены в иерархию государственных чиновников, что позволяет им быть более независимыми. Это нельзя понимать как неподконтрольность, нотариусы подконтрольны. Ответственность несут и частные нотариусы. Нотариусы не предприниматели, они не преследуют цели извлечения прибыли (налоговые льготы).
Независимость нотариусов – не в плане организации, а в том, что никто не может вмешиваться в совершение нотариального акта (сам нотариус совершает и несет за это ответственность).
2. различия в системе ответственности. Судьи за свои действия не отвечают, они имеют право на ошибку. Нотариусы несут материальную ответственность. Судьи должны нести дисциплинарную ответственность перед государством.
3. запрещается совместительство с деятельностью, приносящей доход, кроме преподавательской, научной и творческой (это общее требование).
4. особый порядок привлечения судей к уголовной ответственности. У нотариусов подобной гарантии нет.
Ответственность за неуважение к суду: у нотариусов такой гарантии нет, но это актуально.
5. обеспеченность судейской карьеры.
У нотариусов: помощник нотариуса, стажер, нотариус. Далее?
6. Суд и нотариат действуют в публично-правовой сфере, осуществляя свои полномочия от имени РФ.
7. имеется ряд общих принципов организации и деятельности судов и органов нотариата. Например, как нотариусы, так и судьи руководствуются при осуществлении своих полномочий Конституцией РФ и федеральными законами. Кроме того, они независимы по самому статусу своей юридической профессии. Судья и нотариус должны быть беспристрастны в отношении участников судопроизводства либо нотариального производства, в равной степени действуют правила соблюдения языка судопроизводства.
В-третьих, важным является общегосударственный статус судебной и нотариальной систем. Процессуальное законодательство прямо отнесено в соответствии со ст. 71 Конституции РФ к ведению РФ, а нотариат - согласно ст. 72 Конституции РФ к совместному ведению РФ и субъектов РФ. Вместе с тем преимущественным и в нотариате является правовое регулирование на федеральном уровне.
Вместе с тем между судебной и нотариальной деятельностью имеются существенные отличия. Так, судебная деятельность представляет собой по содержанию правосудие, которое может осуществляться только судом. Судебные функции носят исключительный характер и согласно ст. 118 Конституции РФ могут осуществляться только судами. Правосудие есть форма осуществления судебной власти, которая во взаимосвязи с законодательной и исполнительной властями объективирует государственную власть РФ. Что касается деятельности нотариуса, то его деятельность правосудием не является, исключительный характер нотариальные функции не носят, поскольку могут совершаться и другими уполномоченными на то лицами.
Различна степень обязательности судебных и нотариальных актов. Судебные решения, постановления и определения имеют общеобязательный характер, обязательны для исполнения всеми органами и лицами, а в случае необходимости их принудительная реализация обеспечивается системой исполнительного производства и службой судебных приставов. Нотариальные акты, за крайне редким исключением, установленным Федеральным законом "Об исполнительном производстве" (нотариально удостоверенных соглашений об уплате алиментов и исполнительных надписей), исполнительной силы не имеют, и принудить к принудительному исполнению другую сторону нотариального действия может только суд.
Кроме того, судебная деятельность полностью финансируется за счет государства. Нотариальная деятельность финансируется государством только в части деятельности государственных нотариусов. Что касается нотариусов, занимающихся частной практикой, то она строится на принципе самофинансирования и отсутствия дотаций со стороны государства.
6. Нотариат и адвокатура.
Общие черты нотариата и адвокатуры
Юридическая помощь оказывается населению самыми различными представителями юридических профессий России: частными юристами, работающими самостоятельно либо в составе юридических фирм, адвокатами, нотариусами. Общее между ними заключается в работе на одном "правовом поле" в сфере гражданского оборота и наличии многих принципиально единых методов работы - правового консультирования, составления проектов документов, отражения в них воли участников сделки. Однако при этом между всеми представителями юридических профессий России, оказывающими правовую помощь населению, имеется ряд существенных отличий.
Наиболее близки между собой такие правовые институты, как адвокатура и нотариат. В отличие от других субъектов, оказывающих правовую помощь (частнопрактикующих юристов), деятельность адвокатов и нотариусов не является предпринимательством. Согласно ст. 48 Конституции России каждому гарантируется право на получение квалифицированной юридической помощи, которая в случаях, предусмотренных законом, должна оказываться бесплатно. В рамках действующей правовой системы России именно на адвокатуру и нотариат возложены функции по оказанию бесплатной либо на льготных условиях правовой помощи населению.
Адвокат или нотариус не вправе отказать в правовой помощи лицу, имеющему право на ее бесплатное получение в соответствии с законом, в отличие от частнопрактикующих юристов, занимающихся предпринимательской деятельностью и поэтому произвольно отбирающих клиентов для своей работы. Оказание бесплатной юридической помощи частнопрактикующими юристами основывается только на их собственном решении.
в организации адвокатуры воспринята идея организации палат. Новый Закон об адвокатуре по образу нотариальных палат предусмотрел создание единых адвокатских палат субъектов РФ, а также создание Федеральной палаты адвокатов России.
Отличия нотариата и адвокатуры
деятельность адвоката и клиента строится на основе договора поручения и имеет в этом смысле частноправовой характер. Адвокат является в известной мере "слугой клиента" и защищает его интересы. Деятельность нотариуса в силу ее публично-правового характера происходит в рамках нотариального производства и жесткой связанности рамками закона. Нотариус обеспечивает для всех участников нотариального производства при совершении конкретного действия равные правовые условия, исполняя обязанность по обеспечению соблюдения закона в отношении всех лиц, в том числе и не обратившихся к нему, но права которых затрагиваются совершением нотариального действия. Поэтому взаимоотношения нотариусов и лиц, обратившихся за совершением нотариального действия, имеют публично-правовую, а не договорную основу.
Наиболее наглядно публично-правовая основа деятельности нотариата проявляется на примере наследственных дел. Если бы ведение наследства происходило на состязательной основе, то наследство бы доставалось наиболее богатым и "ловким" наследникам, способным нанять лучшего юриста и отхватить большую часть наследства, не поставив в известность оставшихся наследников. Ведение наследственного дела независимым от сторон и беспристрастным нотариусом обеспечивает учет интересов всех наследников, выявление полного их круга, обеспечение равных на основе закона условий доступа к наследству в соответствии с волей наследодателя.
Размер оплаты адвоката в силу договорного ее характера определяется соглашением с клиентом и во многом определяется успехом ведения дела. Нотариус, в отличие от адвоката, взимает тариф за совершение нотариального действия, распределяемый соглашением лиц, обратившихся за совершением нотариального действия. Тем самым закон как бы заранее гарантирует объективность нотариуса, который не имеет никакой заинтересованности в решении вопроса в пользу одной из сторон.
Ставки тарифов за совершение нотариального действия установлены Законом РФ "О государственной пошлине" и не могут изменяться произвольно соглашением сторон, за исключением нотариальных действий, не отнесенных к обязательной компетенции нотариуса.
В силу публично-правового характера института нотариата число нотариусов ограничено и определяется совместно государственными органами юстиции и нотариальными палатами как публично-правовыми объединениями. Адвокаты самостоятельно регулируют свою численность (в СССР регулировалось). Кроме того, нотариус не имеет права совершения нотариальных действий за пределами своего нотариального округа, т.е. не может в отличие от адвоката работать там, куда приглашают его клиенты.
Адвокат – состязательность, нотариус – бесспорное производство.

7. Социальные функции нотариата.
Функции – это содержательные характеристики, отражающие направления и сущность нотариата.
Вопросы функций решаются по-разному. Ярков по ним пишет.
Общие функции:
1) предупредительно-профилактическая. Задача нотариата предупредить будущий спор о праве. Нотариус при совершении нот. действий устанавливает личность и выявляет действительные намерения. В об-ть нотариуса входит надзор за законностью этих действий. Должен убедиться, что у сторон отсутствует спор.
Развитие нотариата позволяет снизить давление на судебную систему: снижает изначально кол-во возможных споров, некоторые акты нотариуса являются исполнительными документами (протест векселя), представляют собой мощные док-ва.
Нотариат иногда называют органом предупредительного правосудия. Раньше таким образом немецкие процессуалисты характеризовали сущность особого производства; определенная близость особого производства и нотариата есть, но, строго говоря, у нас предупредительное правосудие не предусмотрено, правосудие осуществляется только судом.
2)* способствует реализации прав и обязанностей граждан (например, договор купли-продажи). Ярков выделяет эту функцию, но с ней не все согласны. Называют правореализационной функцией, т.е. нотариат реализует здесь свои права. Ференс не видит здесь специфики нотариата.
3)* правоприменительная функция нотариуса. Раньше эта функция была значительно шире. Ференс: этой функции уже нет, т.е. нотариус должен уклоняться от спорных случаев.
4) правоохранительная функция. Нотариат снижает уровень гражданских и уголовных правонарушений. Например, нотариат гарантирует законность заверенных им сделок. Целесообразно вводить нотариат в ту сферу деятельности, где нарушения имеют существенные последствия (например, недвижимость). Так понижается и криминальный оборот имущества, недвижимости.
5) фискальная функция. Ярков выделяет, но Ференс: проявляется не достаточно ясно. Заключается в том, что нотариус должен извещать налоговые органы о крупных сделках (пока извещает только о сделках дарения и наследования). Уже отменили.
6) Ярков ее не выделяет, но выделяется за рубежом: функция юридического обслуживания населения и оказания юридической помощи. За рубежом эта функция вообще вышла на 1 место.


8. Специально-юридические функции нотариата.
7) правоустановительная функция. Нотариус должен установить целые группы юрфактов, чаще всего связанные между собой юридические составы.
8) удостоверительная функция. Государство позволяет нотариусу осуществлять отдельные удостоверительные действия, подтверждать юридические факты, придавая этому особый статус. Что удостоверяет нотариус, считается доказанным.
9) охранительная функция. Охрана прав граждан. По сути каждое нотариальное действие охраняет граждан от нарушения.
10) юрисдикционная функция. Например, исполнительная надпись нотариуса является исполнительным документом. Правда, эта функция не занимает большое место в деятельности нотариата.


9. Стадии нотариального производства.
Нотариальная деятельность более дифференцирована, чем судебная. По любым нот. действиям выделяются след. стадии:
1) возбуждения
2) подготовки
3) осуществления нотариального действия по существу.
4)* В качестве дополнительной возможно исполнение нотариального акта.
5)* Дискуссионной является стадия обжалования нотариального акта. Но это уже судебное разбирательство. Ференс: но есть возможность обжалования в вышестоящий орган нотариата, поэтому стадия такая есть.

Стадия возбуждения. Заключается в действиях нотариуса, связанных с обращением к нему гражданином и проверка нотариусом предпосылок и возможности совершения нотариального акта. Для этого нотариус должен установить личность, проверить дееспособность. Судебная практика - нотариус исходит из презумпции дееспособности, т.е. проверяет ее только при явных подозрениях.
Стадия подготовки. Некоторые считают, что она есть, когда нотариус должен провести дополнительные действия, запросить доп. документы и т.п. Ференс: подготовка есть всегда. Нотариус выясняет, что хочет гражданин, проверяет документы, подготавливает их.
Осуществление нотариального действия по существу. Нотариус окончательно оценивает представленные документы, оценивает установленные юридические факты и совершает нотариальный акт, который выражается в совершении определенных нотариальных действий:
- выдача свидетельства на наследство, на общее имущество супругов, о тождестве гражданина и лица на фотографии, о принятии документов на хранение, удостоверение нахождения гражданина в определенное время в определенном месте, нахождение гражданина в живых.
- Часто нотариус совершает удостоверительную надпись (на долговых документах, договорах, на чеках и векселях в неакцепте и т.д., удостоверяет подпись и верность перевода).
- В ряде случаев нотариусы составляют акты: акты описи имущества, акты о морском протесте как мера по обеспечению док-ва, акт о протесте векселя в неплатеже, неакцепте.
- составление протокола допроса, протокола осмотра вещественных док-в.
- ряд предварительных действий может совершаться: перед составлением акта о протесте векселя в неплатеже надо сначала предъявить его к платежу.
Иногда нотариус выполняет действия по извещению. Например, при передаче денег в депозит нотариуса, последний должен известить об этом кредитора.
Все нотариальные действия фиксируются в реестре (протокол нотариальных действий).
Обжалование нотариального акта происходит в суд. В порядке искового производства. Это экстраординарный процесс.
Исполнение. В большинстве случаев нот. акты исполняются добровольно самими заинтересованными лицами.

10. Правовой статус частного нотариуса.
Нотариус, занимающийся частной практикой, вправе иметь контору, открывать в любом банке расчетный и другие счета, в том числе валютный, иметь имущественные и личные неимущественные права и обязанности, нанимать и увольнять работников, распоряжаться поступившим доходом, выступать в суде, арбитражном суде от своего имени и совершать другие действия в соответствии с законодательством РФ и республик в составе РФ.
Нотариус пользуется услугами системы государственного социального обеспечения, медицинского и социального страхования в порядке, установленном законодательством РФ.

Следующая страница (2/5)

(40981 Прочтено. Последнее обновление 2006-01-29)